College van Beroep voor het bedrijfsleven, 18-12-2013, ECLI:NL:CBB:2013:273, AWB 13/87 AWB 13/88 AWB 13/89 AWB 13/91
College van Beroep voor het bedrijfsleven, 18-12-2013, ECLI:NL:CBB:2013:273, AWB 13/87 AWB 13/88 AWB 13/89 AWB 13/91
Gegevens
- Instantie
- College van Beroep voor het bedrijfsleven
- Datum uitspraak
- 18 december 2013
- Datum publicatie
- 18 december 2013
- ECLI
- ECLI:NL:CBB:2013:273
- Zaaknummer
- AWB 13/87 AWB 13/88 AWB 13/89 AWB 13/91
- Relevante informatie
- Telecommunicatiewet [Tekst geldig vanaf 01-01-2024 tot 28-06-2025]
Inhoudsindicatie
Het marktanalysebesluit ontbundelde toegang tot zakelijke gasvezelnetwerken (ODF-acces (FttO)) van de Autoriteit Consument en Markt van 28 december 2012 is vernietigd. Het College komt tot het oordeel dat de door ACM verzamelde informatie en gegevens ontoereikend zijn voor de vaststelling dat KPN op de ODF-access (FttO) markt aanmerlijke marktmacht heeft.
Uitspraak
uitspraak
COLLEGE VAN BEROEP VOOR HET BEDRIJFSLEVEN
zaaknummers: 13/87, 13/88, 13/89 en 13/91
15300
Uitspraak van de meervoudige kamer van 18 december 2013 in de zaken tussen
1 Tele2 Nederland B.V. (Tele2), te Diemen, appellante in zaak 13/87
(gemachtigden: mr. M.J. Geus en mr. J. Bessems),
2. Vodafone Libertel B.V. (Vodafone), te Maastricht, appellante in zaak 13/88
(gemachtigde: mr. P.M. Waszink),
3. Koninklijke KPN N.V. en KPN B.V. (KPN), te Den Haag, appellante in zaak 13/89
(gemachtigden: mr. C.E. Schillemans en mr. P.V. Eijsvoogel),
4. Eurofiber B.V. (Eurofiber), te Maarssen, appellante in zaak 13/91
(gemachtigden: mr. P.P.J. van Ginneken en mr. G.P. Soleh),
hierna ook gezamenlijk aan te duiden als: appellanten,
en
de Autoriteit Consument en Markt (ACM), verweerster
(gemachtigden: mr. J. Bootsma, mr. B.J. Drijber en mr. E.C. Pietermaat).
1 Procesverloop
Op 28 december 2012 heeft ACM het besluit Marktanalyse Ontbundelde toegang tot zakelijke glasvezelnetwerken (ODF-access (FttO)) genomen (het marktanalysebesluit).
Tegen het marktanalysebesluit hebben appellanten beroep ingesteld.
ACM heeft de op de zaak betrekking hebbende stukken toegezonden en ten aanzien van een aantal nader aangeduide gedingstukken verzocht om beperking van de kennisneming als bedoeld in artikel 8:29 van de Algemene wet bestuursrecht (Awb). Op 25 april 2013 heeft het College beslist dat beperking van de kennisneming gerechtvaardigd is. Appellanten hebben erin toegestemd dat het College uitspraak doet mede op grondslag van de stukken waarvan de beperking van de kennisneming gerechtvaardigd is.
ACM heeft een verweerschrift toegezonden.
Appellanten hebben zienswijzen ingediend en ACM heeft een reactie op deze zienswijzen ingediend.
Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 18 november 2013. Partijen hebben zich laten vertegenwoordigen door hun gemachtigden.
2 De grondslag van het geschil
De Aanbeveling van de Commissie van 17 december 2007 betreffende relevante producten- en dienstenmarkten in de elektronische communicatiesector die overeenkomstig Richtlijn 2002/21/EG van het Europees Parlement en de Raad inzake een gemeenschappelijk regelgevingskader voor elektronischecommunicatienetwerken en -diensten aan regelgeving ex ante kunnen worden onderworpen (PbEU L 344/65; de Aanbeveling) luidt, voor zover hier van belang:
" De Commissie van de Europese Gemeenschappen (…) beveelt aan:
1. Bij het bepalen (...) van de relevante markten die met de nationale omstandigheden overeenkomen, dienen de nationale regelgevende instanties de producten- en dienstenmarkten te analyseren die in de bijlage bij deze aanbeveling worden opgesomd. (…)
Bijlage
(…)
4. (Fysieke) toegang tot netwerkinfrastructuur op wholesaleniveau (inclusief gedeelde of volledig ontbundelde toegang) op een vaste locatie."
Op grond van de stukken en het onderzoek ter zitting zijn in deze zaak de volgende feiten en omstandigheden voor het College komen vast te staan.
- -
-
Op 6 oktober 2011 heeft ACM een eerste voorontwerp van het marktanalysebesluit gepubliceerd (ontwerpbesluit FttO oud).
- -
-
Op 21 februari 2012 heeft ACM het ontwerpbesluit FttO oud aan de Commissie van de Europese Unie (de Commissie) genotificeerd. Bij brief van 21 maart 2012 heeft de Commissie in reactie hierop aangegeven ernstige twijfels te hebben over de daarin uitgevoerde analyse van de ODF-access (FttO) markt. Deze twijfels werden in ieder geval deels onderschreven door de Body of European Regulators for Electronic Communications (BEREC). Om de reacties van de Commissie en BEREC in de analyse te kunnen betrekken, heeft ACM op 4 mei 2012 de notificatie van het ontwerpbesluit FttO oud ingetrokken.
- -
-
Als resultaat van de heropening van het onderzoek heeft ACM op 14 september 2012 een tweede ontwerp van het marktanalysebesluit gepubliceerd (ontwerpbesluit FttO nieuw). Hierop heeft ACM van verschillende marktpartijen zienswijzen ontvangen.
- -
-
Op 23 november 2012 heeft ACM het ontwerpbesluit FttO nieuw ter notificatie voorgelegd aan de Commissie en aan de nationale regelgevende instanties van de EU-lidstaten.
- -
-
Op 21 december 2012 heeft ACM van de Commissie opmerkingen, als bedoeld in artikel 7, derde lid, van de Kaderrichtlijn ontvangen. Van de nationale regelgevende instanties van andere EU-lidstaten heeft ACM geen reacties ontvangen.
- -
-
Vervolgens heeft ACM het marktanalysebesluit genomen.